Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Аффилированные лица это». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.
Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».
Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.
Содержание:
Кто такие аффилированные лица?
- Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
- Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
- Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
- Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).
Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:
- руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
- член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
- владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
- зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
- фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.
Физические лица могут быть аффилированными:
- у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
- у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.
За нарушения в информировании об аффилированности лицо может понести несколько видов ответственности.
1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если фирме нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода.
2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение. Санкции предусмотрены по статье 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2500 до 5000 рублей, на юрлицо – от 200 000 до 300 000 рублей.
3 Ответственность за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения.
4 Ответственность за нарушение ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или наоборот, повышена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.
Кто такие аффилированные лица — полный обзор
Афиллированные и взаимозависимые лица – в чем отличие?
Взаимозависимость лиц – это частный случай аффилированности. Используется в Налоговом кодексе РФ для описания компаний, связанных общими владельцами/менеджментом, видами деятельности и т.д. В законодательстве при всей схожести описаний есть и некоторая разница между аффилированными и взаимозависимыми лицами:
- аффилированным признается лицо, владеющее как минимум 20% акций или долей в уставном капитале другой компании; взаимозависимым – 25%;
- взаимозависимыми могут быть компании, в которых владельцами являются не только родители, усыновители и дети, но и опекуны;
- взаимозависимой компания может признать себя добровольно, аффилированной – только по объективным признакам.
Данное понятие непосредственно определено в ст. 53.2 ГК РФ и в Федеральном законе от 26.07.2006 №135-ФЗ.
К основному признаку аффилированного лица относится возможность оказывать непосредственное влияние на компанию.
В таком случае деятельность ООО напрямую зависит от АЛ, к которым относятся:
- физические лица, непосредственно осуществляющие функции управленцев в ООО, входящие в состав совета директоров, назначенные на должность руководителя или работающие в коллегиальном исполнительном органе;
- физические лица-участники общества, которые имеют более 20% долей;
- коммерческие корпорации, в которых ООО имеет более 20% долей;
- входящие в соответствии с антимонопольным законодательством в единую группу физические и юридические лица.
Обратите внимание!
В единую группу юридических лиц могут входить компании, имеющие более 50% долей участия, способные контролировать других участников группы и давать им обязательные указания.
АЛ любой из кредитных организаций может быть:
- физическое лицо, которое входит в руководящий орган (наблюдательный совет или совет директоров);
- единоличный руководитель кредитного учреждения, выполняющий роль исполнительного органа или член исполнительного органа;
- физическое лицо, которое является единственным членом исполнительного органа;
- акционер или дольщик банка, который получил право после покупки ценных бумаг распоряжаться более чем 20% акций или может распоряжаться более 20% голосов;
- юридическое лицо, которое приобрело более 20% акций банка или может распоряжаться более 20% общего количества голосов;
- юридические лица, вошедшие в единую с организацией финансово-промышленную группу.
В законах об отдельных коммерческих компаниях содержится состав заинтересованных лиц, относящихся к аффилированным. Юридическое лицо будет заинтересованным при заключении соглашения, если посредником, выгодоприобретателем или стороной сделки будет АЛ.
Обратите внимание!
К подобной сделке можно отнести договор, который заключен между членом совета директоров ООО и самой компанией, между фирмой и иным хозяйственным обществом, в которой близкий родственник руководителя имеет контрольный пакет акций.
Нормы законодательства направлены на то, чтобы защитить интересы коммерческой компании, являющейся субъектом гражданских правоотношений и ее членов от невыгодных последствий соглашения, стороной которого было заинтересованное лицо, желающее получить личную выгоду.
Защита сделок от заинтересованности АЛ связан связана с таким обязательными действиями, как:
- отстранение заинтересованного лица не только от подписания договора, но и от первоначального участия в обсуждении условий соглашения и целесообразности его заключения;
- утверждение договора высшим органом управления компании.
Заключая сделку между взаимозависимыми лицами, очень важно обратить внимание на порядок определения цены, влияющей на налоговые последствия соглашения.
ОАО или ООО, имеющие аффилированных лиц, обязаны действовать на основании соответствующих законов и постоянно информировать заинтересованные организации путем подачи имеющихся сведений.
Все АЛ отвечают за проводимые сделки, которые не должны наносить ущерба компании и ее членам и контролируются со стороны органов управления ОАО или ООО.
При возникновении вопросов, связанных с подачей информации или ответственности аффилированных лиц, вы можете обратиться за помощью к квалифицированным юристам нашей компании.
Закон именует так тех физлиц и юрлиц, кто вправе оказывать воздействие на иное юридическое лицо, ИП. К примеру, если первые заинтересованы в итогах сделки либо хоздеятельности. Согласно закону, к списку аффилированных лиц, относят:
- участников совета директоров того же юрлица;
- членов исполнительных органов с учетом коллегиальности;
- владельцев от двадцати процентов акционного пакета, частей капитала по уставу организации;
- лиц, уполномоченных действовать как исполнительный орган.
Таким образом, аффилированным лицом станет тот, кто участвует в управлении компанией либо владеет значительной частью акционного пакета.
Законодательные акты, что касаются ООО и акционерных обществ, определяют возможности этой категории, защищая права их акционеров либо участников. Так в главе 11 Федерального законодательного акта «Об ООО» расписаны:
- особый порядок осуществления сделок;
- процедура, которая позволяет покупать 20 и более процентов акционного пакета фирмы;
- правила, согласно которым раскрывается информация о подобных объектах.
Помимо вышеописанных норм закона, определение аффилированных лиц применяется и в нормативах бухучета. Соответственно им данные об операциях между предприятиями обязаны вноситься в отчетную документацию тогда, когда аффилированная организация контролирует либо оказывает большое влияние на подначальное юридическое лицо.
Это определение описано в ФЗ № 135 «О защите конкуренции». Оно имеет несколько вариантов обозначения. Согласно законодательным нормативом здесь к группе лиц относят:
- Юрлиц, объединенных в производственную либо финансовую корпорацию. Например, включены в одну группу лиц организация «Вертолеты России», вертолетные заводы в Москве и Казани и, помимо них, свыше десятка юридических лиц.
- Прямых родственников и предприятия, которыми они владеют.
- Физических лиц и организаций, имеющих больше половины акционного пакета либо частей капитала ООО. Аффилированные компании имеют статус ООО, АО, ИП, согласно законодательным нормативам разницы нет.
- Физическое лицо относительно к предприятию, являющееся его владельцем и одновременно гендиректором.
- Юридических лиц либо физлиц, которым вышеупомянутые категории вправе (согласно учреждающей документации) выдавать директивные указания.
- Несколько фирм, включающих в совет директоров больше половины одних и тех же специалистов.
Также в группу лиц объединяют больше половины участников директорского совета, если они действуют в едином направлении.
Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.
В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:
- Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
- Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
- Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.
Читайте по теме:
- Субсидиарная ответственность руководителей и собственников компаний: когда наступает и как избежать
- Ответственность номинального директора 2019
Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.
Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.
Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:
- у юридических лиц одни и те же дебиторы;
- пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
- расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
- если продукция одной организации отгружается со склада другой;
- юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
- обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.
Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.
Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:
- наличие договорных отношений;
- исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
- аффилированный состав акционеров организаций.
«Исполнение полномочий единоличного исполнительного органа одним лицом … , а также аффилированный состав акционеров заемщика и поручителя не свидетельствуют о том, что указанные лица входят в единый производственный комплекс и производственная деятельность одной организации находится в зависимости от другой…», – говорится в определении.
Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.
Согласно законодательству, которое посвящено проблемам монополизации, акционерные общества обязаны предоставлять такие перечни властям. Такой отчет требуется как перед государственными структурами, так и перед акционерами, так и для бухгалтерских отчетов.
Зачем необходим этот учет? Дело в том, что в случаях, когда одни предприниматели способны сильно влиять на коммерческие структуры, то могут появляться такие явления, как:
- необъективное и завышенное ценообразование;
- травля конкурирующих структур при помощи нерыночных методов;
- образование монополий.
Если такой процесс будет неконтролируемым, то это ведет к уничтожению целых рынков, причем на самом разном уровне. В Российской Федерации подобный учет ведет Антимонопольная служба.
Существует также понятие аффилированного интернет-ресурса. В данном контексте это понятие означает несколько другое, чем в правовом. Так, аффилированным сайтом называют тот сайт, который создается с целью раскрутки основного. Еще его могут называть дорвеем или сателлитом. Разработчики могут создавать огромное количество аффилированных ресурсов, что в конечном итоге приведет пользователя на сайт, который является объектом раскрутки.
Как видите, при разъяснении понятия аффилирования, оно становится более понятным и вы можете понять, что имеет в виду ваш собеседник, упоминая в беседе неких аффилированных лиц или же рассуждая о наличии аффилированных сайтов вокруг какого-нибудь крупного ресурса в интернете.
» id=»comment-1067365″>
Да это всё простых смертных касается, то мы не знаем, как дети чиновников возглавляют государственные коммерческие организации, например банк, а точнее Россельхозбанк. Сейчас этот «ребенок» вроде занимает пост министра сельского хозяйства. Ну а что, он же Россельхозбанком командовал, значит шарит в сельском хозяйстве.
В печатных средствах массовой информации очень часто можно встретить списки, в которых перечислены аффилированные лица, различных организаций, но обычно банков. Однако многие люди не понимают смысл этого определения и зачем печатаются подобные списки.
Для того чтобы разобраться в этом вопросе, первым делом нужно обратиться к определению. Толковый словарь говорит, что аффилированное лицо — это лицо, имеющее возможность оказывать определенные действия на работу других лиц, которые занимаются собственным бизнесом.
При этом аффилированное лицо может быть как организацией, так и индивидуальным предпринимателем, это не играет никакой роли.
Если говорить по-простому, то аффилированным лицом может считаться человек или организация, которые могут самостоятельно производить контроль над деятельностью акционерного общества. Данный термин появился в нашей стране не так давно, первое упоминание о нем датируется 92 годом.
Наше российское законодательство позаимствовало этот термин из английского языка, а также из английского и американского прав. Однако, понятие аффилированной компании в законодательствах России и Европы несколько различаются.
В Европейских странах это словосочетание применяется исключительно к тем организациям, которые становятся полностью зависимы от других фирм, то есть самостоятельно никакие вопросы они решать уже не могут. В России определение слов “аффилированный” менее строгое, оно может применяться как к лицам полностью зависимым, так и к преобладающим.
Основным фактором является то, что аффилированность это всегда возможность воздействовать на работу организации. Словосочетание же “аффилировать кого-то” означает действие, когда человека из одной фирмы вводят в состав другой организации.
Схема: Кто может выступать аффилированным лицом
Основным признаком аффилированности является сам факт взаимоотношений между организацией или индивидуальным предпринимателем и аффилированным лицом. То есть сам факт того, что это лицо может производить действия над предпринимательской деятельностью организации или человека. Это взаимоотношение является зависимостью, которая проявляется только в определенных случаях:
- если у лица есть своя доля в уставном капитале организации;
- если у лица есть право на то, чтобы давать указания, которые нельзя будет не исполнить благодаря тому, что у есть достаточный правовой статус для этого;
- если имеются родственные связи.
Список этих ситуаций совсем небольшой, но в повседневности организаций они случаются нередко.
Аффилированное лицо: что это такое и кто им может быть?
Для юридического лица, то есть для организации, аффилированным лицом может быть:
- сотрудник самой организации, который непосредственно занимается управлением;
- любой человек, у которого есть 20% и более акций, но только если у всех них есть право голоса);
- юридическое лицо, которое не выходит в финансово-промышленную группу.
Также существует специальная процедура, называемая аффилиацией, которая представляет собой интеграция сотрудников одной компании в действующую структуру другой компании. причем в такой ситуации у последней не изменяется собственник.
При аффилиации входящим структуру лицом может стать человек, входящий в совет директоров, а также организации, входящие в ФПГ, которые имеют некоторые полномочия, которые позволяют оказывать воздействие на работу организации.
Для физического лица, у которого имеется своя предпринимательская деятельность,то есть для индивидуального предпринимателя, аффилированными лицами могут быть:
- лица, состоящие в этой же группе;
- юридическое лицо,акциями которого 20% владеет физическое лицо, при этом акции обязательно должны быть с правом голоса;
- юридическое лицо, частью уставного капитала которого (а именно 20 и более %) владеет физическое лицо.
Акционерные общества обязаны на постоянной основе предоставлять в Федеральную комиссию по ценным бумагам список лиц, которые являются для них аффилированными, данный факт установлен законодательством.
Помимо этого, для акционерных обществ является обязательным каждый год предоставлять подобный список для публикации в средствах массовой информации. В данных списках помимо перечисления всех лиц также должно быть указано, сколько процентов акций имеет каждое из них, а также их типы.
Именно эти списки можно зачастую увидеть в печатных СМИ, таким образом организация отчитывается не только перед органом власти, но и перед акционерами организации. Помимо этого данные списки нужны для бухгалтерской документации.
Предоставление таких списков является обязательным для того, чтобы служба по предупреждению создания монополии могла следить, не сговариваются ли организации между собой по поводу цен.
Ранее некоторые организации делали это для того, чтобы выдавить всех конкурентов с рынка и монополизировать его, такие действия организаций могут даже парализовать рынок. Чтобы подобных ситуаций не случалось, ФАС России следит за этими списками.
Итак, аффилированные лица – это взаимосвязанные структуры, которые могут влиять друг на друга при принятии решений. Такие организации создаются как с благими намерениями, так и в противоправных целях. Кому-то они нужны для упрощения бизнес-процессов и минимизации рисков.
Кто-то использует взаимосвязанные лица для уклонения от уплаты налогов и незаконного списания долгов. Важно понимать, что всякое действие может встретить противодействие, в том числе – со стороны правоохранительных органов, ФАС и ФНС.
Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.
Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:
- минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
- критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
- для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
- взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.
Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.
Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.
К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:
- аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
- организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
- негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.
Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.
Федеральный Закон РФ «о защите конкуренции» содержит в себе информацию, определяющую характеристику термина «группа аффилированных лиц». В данной статье говорится о том, что для частного предпринимателя, в данную группу входят близкие родственники, включая братьев и сестер.
В отношении организаций, зафиксированы следующие критерии, определяющие принадлежность лиц к одной категории:
- Лица, имеющие право единолично контролировать деятельность предприятия.
- Лица, обладающие правом приказывать подконтрольной организации.
- Лица, владеющие пятидесятой процентной долей в уставном фонде или ценными бумагами компании.
- Члены исполнительного и наблюдательного совета, а также те лица, по чьему распоряжению были назначены участники совета директоров, дирекции, администрации или совета фонда.
- Лица, в чьи должностные полномочия входит выбор и назначение руководителя подконтрольной компании.
- Лица, в чьи должностные полномочия входит выбор и назначение членов исполнительного либо наблюдательного совета.
Следует отдельно упомянуть о том, что данные признаки могут пересекаться. Это дает аффилированному лицу дополнительные полномочия.
В соответствии со ст. 56 Закона от 9 декабря 1992 г. «О хозяйственных обществах» (в редакции Закона от 10 января 2006 г.) (далее — Закон) аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние.
Для физических лиц (индивидуальных предпринимателей) аффилированными лицами могут стать:
- группа лиц, к которой принадлежит данное физлицо, где оно может распоряжаться более, чем 20% акций (именно такой процент акций позволяет принимать определяющие решения);
- лицо, состоящее в той же группе;
- юридическое лицо, частью уставного капитала которого (20% и более) владеет физлицо.
Примерами аффилированности могут стать две компании, которые учреждаются родственниками: например, сын учредил ООО «Плюс», а отец – ООО «Минус». Эти две компании станут аффилированными. Дочерняя организация так же может стать аффилированной по отношению к головной.
Порядок учета аффилированных лиц в ЗАО, ОАО и ООО является одинаковым. Руководитель юридического лица издает приказ, по которому он назначает лицо, ответственное за ведение данного списка. Контроль исполнения приказа можно оставить за собой, но лучше переложить указанную функцию на юриста.
Также в распорядительном документе нужно установить:
- Частоту обновления списка – ежегодно, раз в полгода, раз в квартал. При выборе периодичности публикации нужно исходить из активности компании на рынке акций. Такая частота не оговаривается нормами закона.
- Место хранения перечня и сроки открытия доступа к нему. Если речь идет об ООО, то обычно список хранит у себя гендиректор и предоставляет доступ к нему по заявлению от участников, контролирующих или кредитных организаций или потенциальных партнеров. Когда речь идет об ОАО, то они размещают сведения на официальном сайте.
- Лицо, обладающее правом подписи списка.
Форма списка определяется компанией самостоятельно. Но в нем обязательно должны быть следующие установленные законом сведения:
- наименование компании;
- юридический адрес;
- почтовый адрес;
- ФИО и адрес физлица;
- дата возникновения аффилированности и в результате чего аффилированность проявилась: покупка акций, получение должности в компании, регистрация новой дочерней компании;
- сколько процентов акций у данного лица и к какому типу оно относится, либо доля в уставном капитале.
В списке может быть и другая информация.
Термин «аффилированность» созвучен с более привычным словом «филиал». Это не случайное совпадение, они происходят от одного латинского слова filialis, что означает «сыновний». Понятие не надо трактовать буквально и вкладывать в него значение подчинённости, оно обозначает взаимосвязь.
Итак, если говорить простым языком, то «аффилированный» — это значит «связанный» или «оказывающий влияние». В разном контексте более узкое толкование термина может отличаться. В рамках данной статьи мы остановимся на контексте бизнеса и предпринимательства. Связь между аффилированными лицами может пониматься достаточно широко и лучше всего описывается как «возможность оказывать влияние». Они могут быть равноправными, но на практике почти всегда есть подчинённость, одно из лиц оказывается главнее. То есть, влияющее и находящееся по влияние, аффилирующее и аффилируемое.
В российском гражданском праве понятие закреплено статьёй 53.2 ГК РФ и обязывает субъекты правовых отношений учитывать взаимосвязь в предписанных законодательством случаях. Наиболее важными для аффилированности являются следующие нормативные акты:
- закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 №948-1 (в актуальной редакции);
- Налоговый кодекс, статья 105.1;
- Указ Президента РФ «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 07 октября 1992 года
- федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ.
Нередко аффилированность ассоциируется с чем-то преступным, особенно если речь идёт о госучреждениях и закупках по 44-ФЗ. Например, чиновник и руководитель организации-подрядчика являются близкими родственниками (отцом и сыном, мужем и женой и т.д.). Они однозначно связанные лица. Если подрядчик получит крупный государственный заказ, если основания полагать что чиновник превысил свои полномочия, использовал служебное положение и лоббировал выбор этого подрядчика. Сделка между ними является незаконной. Её расторгают, а участников привлекают к ответственности.
Впрочем, не всегда аффилированным лицам запрещено заключать общие сделки, вести дела и зарабатывать на подрядах. Если ни одна из сторон не связана с государством, а их работа не нарушает закон о конкуренции, никаких препятствий не может быть.
Аффилированные лица: Полный анализ понятия и правовое регулирование
По каким характеристикам определяют аффилированность лиц, организации или фирмы? Мы отметили, что так называются связанные, влияющие друг на друга (или в одностороннем порядке) люди и организации. Однако что именно означает такая связь на практике очевидно не всегда.
Лица будут считаться аффилированными, если соответствуют хотя бы одному из указанных признаков:
- Субъект управляет предприятием, потому что является его владельцем, участником уставного капитала или держателем пакета акций (более 1/5). Таким субъектом может быть как человек, так и общество с ограниченной ответственностью.
- Субъект является генеральным директором предприятия, вправе принимать управленческие решения (по согласованию с собственниками). Этот признак касается граждан.
- Родственники собственников компании. Как правило, круг ограничивается ближайшей родней — супругами, детьми, родителями, братьями, сестрами, дядями, тетями, племянниками и племянницами.
- Входит с руководством минимум в 1 группу, объединённую деловыми интересами. Например, а одну ассоциацию или деловой клуб.
Таким образом, аффилированность юридических лиц проявляется в двух вариантах: родство или финансовый контроль.
Информация об аффилированности государственных корпораций должна быть общедоступна. Например, открыты списки «Роснефти», «Газпрома», «Сбербанка», «Внешэкономбанка» и «Ростелекома». Участники государственных закупок предъявляют такую информацию по запросу контролирующих органов.
Аффилированность — это что такое? Это взаимосвязь субъектов правовых отношений, дающая им возможность влиять друг на друга.
Как правило, под аффилированным лицом понимается родственник или другой человек, имеющий возможность повлиять на руководство компании, принятие решение и деятельность. Как в примере выше, они могут вступить в сговор с целью получить незаконную выгоду — выиграть крупный подряд, заключить контракт по завышенной цене и т. д. Аффилированность лиц часто является препятствием не только в системе государственных закупок, но и при приёме на работу.
Другой разновидностью аффилированного лица является человек на руководящем посту. Например, генеральный директор или владелец большого пакета акций. Статус человека должен предоставлять ему возможность напрямую влиять на компанию, распределение финансов и прочую деятельность.
В Налоговом кодексе РФ (статья 105) есть подробный список тех, кто может считаться взаимозависимым лицом.
Аффилированная компания — что это такое простыми словами? Взаимосвязь компаний проявляется в общем учредителе и совместном владении капиталом. Например, 2 компании одного собственника будут считаться связанными. В отдельных случаях предприятия, принадлежащие двум родственникам, также могут считаться аффилированными.
Аффилированное предприятие — это один их самых известных способов ухода от налогов. Чтобы использовать льготное налогообложение, уменьшить налогооблагаемую базу дохода, применять льготы для малого бизнеса, некоторые бизнесмены дробят одну большую организацию на две или несколько компаний. Создание такой структуры рискует вызвать претензии контролирующих органов. Все организации должны публиковать списки связанных организаций и лиц, где указывать:
- полное наименование аффилированного лица;
- дату установления взаимосвязи;
- реквизиты документа, подтверждающего аффилированность;
- доля участия лица в уставном капитале;
- дату изменения списка (если есть);
- подпись руководителя.
Аффилированность проявляется как взаимосвязь лиц, их возможность влиять друг на друга. В качестве субъектов могут выступать частные лица, предприниматели и коммерческие организации. Связанность может быть препятствием при заключении контрактов, выполнении подрядов, потому что нередко оказывается признаком коррупционного сговора. Иногда аффилированные компании используются для сокращения налогооблагаемой базы доходов.
Итак, если с самим понятием все более или менее ясно, то стоит рассмотреть его в разных контекстах. Если говорить о фирмах и компаниях, то тут тоже может использоваться аффилированность. Что это, становится понятно, если сказать, что речь идет о принадлежности организации к крупной компании в качестве филиала. При этом дочернее предприятие вполне может осуществлять собственную хозяйственно-экономическую деятельность, владеть своей отчетностью, но поддерживать направленность основной компании, а также полностью зависеть от решения ее руководства. Практика показывает, что на сегодняшний день аффилированность часто используется для дробления бизнеса искусственным образом, чтобы уклониться от уплаты налогов, что доставляет множество хлопот фискальным органам и прочим государственным структурам.
Для компании или другой организации, которая считается юридическим лицом, аффилированные лица – это такие категории, как:
- единоличные руководители, совет директоров или же наблюдательная структура;
- граждане, состоящие в одной группе с самой организацией;
- лица, имеющие во владении более 20% акций данной структуры или же ее уставного капитала;
- компания, в которой рассматриваемая структура имеет 20 и более процентов акций или капитала (стоит отметить, что аффилирование – это процесс двухсторонний);
- если компания является частью финансовой или промышленной группы, то это руководство данной группы.
В случае с индивидуальными предпринимателями аффилированными лицами являются:
- те лица, которые входят в одну группу лиц с предпринимателем;
- компания или фирма, в которых предприниматель имеет долю или часть уставного капитала в размере свыше двадцати процентов.
Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.
Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.
Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.
При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.
Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.
В группу аффилированных фирм индивидуального предпринимательства входят объекты, входящие в ту же категорию лиц, что и владелец ИП. В том случае, когда владелец ИП обладает двадцатью процентами акций другого предприятия, компании становятся взаимосвязанными друг с другом. Это означает, что лицо, зарегистрированное в статусе ИП, получает возможность контролировать работу стороннего предприятия.
С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.
Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.
Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.
Что такое аффилированные лица и компании, и что от них требует закон?
Термин «аффилированность» в официальных правовых документах РФ используется как вспомогательный и указывается в скобках. В Налоговом кодексе Российской Федерации фигурирует основное понятие взаимозависимости участников.
Внимание, уделяемое в НК аффилированным лицам, обусловлено тем, что схемы с их участием часто разрабатываются с целью оптимизации фискальной нагрузки, иными словами, ухода от налогообложения при заключении сделок.
Применение особых методов налогового контроля компаний предусматривает обязательное раскрытие информации о взаимосвязанных субъектах-участниках бизнеса.
Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ “О конкуренции”. Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.
Главный признак аффилированности здесь – наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:
- Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
- Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
- Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.
Акционерные компании обязаны предоставлять сведения об аффилированности в виде специального реестра. При торговле акциями общества на бирже этот перечень отправляется в обязательном порядке организатору торгов и в Центробанк вместе с ежеквартальной отчетностью. Также АО и ПАО обязаны открыто размещать эти списки на собственных сайтах и сохранять представленные для обозрения сведения в течение 3 лет.
Сведения об аффилированных лиц обязаны пребывать в открытом доступе для проверки компании ее контрагентами.
Такой список требуется при проверке налоговыми органами контролируемых сделок с зависимыми лицами. Опубликование информации необходимо с целью противодействия монопольному рыночному поведению, образованию тайных ценовых сговоров и выдавливанию конкурентов. Опубликованные данные упрощают процедуру оформления сделок с заинтересованностью.
Понятие связанности сторон закреплено в ПБУ 11/2008. Этот термин более обширен и помимо стандартных признаков аффилированности включает еще 2 категории хозяйствующих субъектов:
- участников простого товарищества, ведущих совместную деятельность по договорам полного или простого товарищества
- организации, заключившие договоры с различными негосударственными пенсионными фондами на обслуживание, а также сюда входят все связанные с такими организациями юридические лица
Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?
Чтобы информация об аффилированности не оказалась сложной и запутанной, приведем простой пример.
В ООО «Воронцовское» директором и единственным участником выступает Максимов А.Е. Его супруге Максимовой Е.В. принадлежит 60% в ООО «ПИК», оказывающем юридические услуги, а у его дочери собственное ИП «Салон красоты Афродита». Все трое — взаимозависимые лица и по определению антимонопольного закона входят в состав группы лиц.
О группе лиц подробно рассказано в ст. 9 последнего антимонопольного закона 2006 года. Этот термин объединяет предпринимателей и организации, обладающих полным контролем деятельности фирмы по сравнению с остальными участниками. Обладая 50% акций, долей, а иногда и более, они имеют право полного управления обществом. Указания таких лиц обязательны для исполнения.
Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.
Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.
Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.
В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.
Они проявляются:
- При наличии у лица права голоса на всех собраниях;
- Если оно имеет долю в уставном капитале, определенный процент акций;
- Присутствуют родственные связи между членами правления или в концерне;
- Если аффилированное лицо по статусу (генеральный директор или председатель правления) может приостанавливать нижестоящие решения.
Для предприятий взаимозависимыми не считаются его сотрудники, которые могут влиять на работу путем забастовок или требований изменить заработную плату, отменить сделку. Но сын владельца, руководящий в дочерней фирме и желающий заключить перспективную сделку, уже является аффилированным лицом.
В любом случае отношения принимают не только управленческий характер, но и влияют на распределение имущества. Основная проблема – это возможность сговора, который приведет к созданию монопольных отношений. Это несет вред экономике, создает серьезный перекос в отрасли, поэтому аффилированные лица и их сделки находятся под системным контролем антимонопольного комитета государства.
Регулирование экономической
зависимости
различными отраслями
законодательства
Будучи по своей природе
категорией экономической, «зависимость»
имеет значение для правового
регулирования предпринимательской
деятельности.
Экономическая зависимость
хозяйствующих субъектов является
предметом правового регулирования
различных отраслей законодательства,
каждая из которых имеет специфические
цели и задачи выделения и регламентации
этого экономико-правового явления. Еще
М.И.
Кулагин отмечал, что юридическое
лицо — самостоятельный субъект права —
больше не является в огромном числе
случаев экономически самостоятельным
субъектом . Между хозяйствующими
субъектами в процессе осуществления
предпринимательской деятельности очень
часто возникают отношения экономической
зависимости.
В отношениях экономической
зависимости воля зависимого лица
формально сохраняется, т.е. отношения
складываются между de-jureсамостоятельными
субъектами, но процесс формирования
воли изменяется, полностью происходя
под контролем преобладающего лица.
———————————
Слово «зависимость»
«Словарем русского языка» С.И.
Ожегова определяется как «подчиненность
другим, чужой воле, чужой власти при
отсутствии самостоятельности, свободы.
См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка.
М., 1978. С. 184.
См.: Кулагин М.И.
Государственно-монополистический
капитализм и юридическое лицо // Кулагин
М.И. Избранные труды по акционерному и
торговому праву. 2-е изд. М., 2004. С. 30.
Отсюда вытекает основная
цель правового регулирования экономической
зависимости — отслеживание возникновения
отношений неравенства и возможное его
устранение для защиты интересов
экономически подчиненных субъектов, а
также для защиты государственных
интересов.
В правовой теории
экономическая зависимостьопределяется
как отношения двух экономических
субъектов, при которых существование
и деятельность одного субъекта полностью
или частично обусловлены и подчинены
воле другого.
В последние годы
исследование экономической зависимости
стало предметом интереса многих
специалистов. Так, А.В.
Анисимов полагает,
что «экономическая зависимость
(аффилированность) — это правовые
отношения, в которых возникает
подчиненность одного лица другому при
сохранении юридической самостоятельности
в результате существующей обоснованной
возможности у главенствующего лица
прямо или косвенно влиять на принятие
решений зависимым лицом при осуществлении
предпринимательской деятельности, в
условиях, когда зависимое лицо вынуждено
руководствоваться экономическими
интересами и ориентироваться на
экономические результаты главенствующего
лица» . Заметим, что в определении
автор отождествляет зависимость с
аффилированностью, используя эти термины
как равнозначные. С нашей точки зрения,
с учетом лексического значения самого
слова и подхода российского законодателя
к этому вопросу категория «экономическая
зависимость» является родовым понятием
по отношению к отдельным правовым
категориям, используемым в различных
отраслях законодательства для
регулирования отношений связанности
хозяйствующих субъектов.
———————————
Анисимов А.В.
Сравнительно-правовой анализ форм
зависимости хозяйствующих субъектов
в Российской Федерации и Федеративной
Республике Германия: Дис. … канд. юрид.
наук. М., 2009. С. 18.
Так, в корпоративном
законодательстве экономическая
зависимость регулируется путем
определения особенностей правового
статуса основного и дочерних хозяйственных
обществ, в налоговом — посредством
регламентации отношений с участием
взаимозависимых лиц, в законодательстве
о запрете конкуренции — через правовую
категорию «группа лиц», применительно
к отношениям на рынке ценных бумаг — с
помощью категорий контролирующих и
подконтрольных лиц, в сфере бухгалтерского
учета — через концепцию связанных сторон.
При этом базовым понятием, отражающим
экономическую зависимость субъектов
предпринимательской деятельности,
является аффилированность как способность
влиять на предпринимательскую деятельность
других лиц.
К.
Тотьев применительно
к аффилированности пишет: «Используя
в нормативных правовых актах данное
понятие, государство тем самым признает
два важных факта: 1) между формально
самостоятельными юридическими лицами
могут существовать (наряду с экономическим
неравенством) отношения субординации,
зависимости, подчинения, то есть
юридического неравенства; 2) указанные
отношения нуждаются в специальном
правовом регулировании, основанном на
принципе учета и контроля аффилированных
лиц, а также публичной отчетности о них»
.
———————————
Тотьев К. Новое в
российском законодательстве: аффилированные
лица // Хозяйство и право. 1999. N 1. С. 54.
В период нестабильной экономической ситуации компании используют любые применимые инструменты минимизации расходов, поэтому процедуры признания сделок недействительными становятся еще более распространенными.
Объектом исследования настоящей статьи будут являться критерии определения аффилированности лиц при признании недействительными сделок, в совершении которых имеется заинтересованность в смысле главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах».
В последнее время новостные ленты часто сообщают, что акционеры корпоративных заемщиков судятся с кредитными организациями на том основании, что заемщиком до заключения кредитного договора не были соблюдены необходимые корпоративные процедуры по одобрению сделки, в совершении которой имелась заинтересованность. Так, они требуют признать заключенные договоры недействительными, что может повлечь двустороннюю реституцию. В последней декаде февраля Арбитражный Суд города Москвы зарегистрировал четыре похожих иска к крупным банкам. В ближайшее время можно ожидать увеличения количества подобных исков.